V nasledujúcom príspevku si dovolím v stručnosti polemizovať nad správnosťou právneho názoru uvedeného v príspevku JUDr. Petra Šamka: „Ako správne kvalifikovať falšovanie zmenky?“.
Príspevok je dostupný na: http://www.pravnelisty.sk/clanky/a765-ako-spravne-kvalifikovat-falsovanie-zmenky
Základnú myšlienku príspevku autorzosumarizoval do nasledujúcej právnej vety:
„Pokiaľ by išlo o falšovanie, či pozmeňovanie cenného papiera, ktorý by zároveň plnil funkciu platobného bezhotovostného prostriedku, potom by takéto konanie malo byť právne kvalifikované len ako trestný čin neoprávneného používania platobného prostriedku podľa § 219 Tr. zák., nakoľko tento trestný čin poskytuje komplexnú a špeciálnu (osobitnú) ochranu všetkým bezhotovostným platobným prostriedkom a dopĺňa ochranu, ktorú poskytuje Trestný zákon hotovostnému platobnému styku v ustanovení § 270 Tr. zák.“
S týmto názorom si dovolím nesúhlasiť, a to z nasledujúcich dôvodov:
Nie je možné z hľadiska trestnej zodpovednosti rozlišovať falšovanie zmenky podľa toho,či zmenka má alebo nemá funkciu bezhotovostného platobného prostriedku, t. j. funkciu platobnú, pretože túto funkciu má každá platná zmenka.
Právny poriadok Slovenskej republiky neumožňuje vystaviť zmenku, ktorá by platobnú funkciu nemala.
Uvedené nepochybne vyplýva aj zo zákona č. 191/1950 Zb. Zmenkový a šekový zákon. Podľa § 1 ods. 2 citovaného zákona je povinnou náležitosťou cudzej zmenky „bezpodmienečný príkaz zaplatiť určitú peňažnú sumu“ a podľa § 75 ods. 2 totožného zákona je povinnou náležitosťou vlastnej zmenky: „bezpodmienečný sľub zaplatiť určitú peňažnú sumu“. Absenciu citovaných podstatných náležitostí zákon postihuje absolútnou neplatnosťou zmenky.
Ak teda zákon vyžaduje pri každom druhu zmenky ako zákonnú náležitosť príkaz alebo sľub zaplatiť určitú peňažnú sumu, je logicky nespochybniteľným záverom, že každá zmenka má (aj) platobnú funkciu.
Právny poriadok v zásade rozlišuje iba dva druhy zmeniek – zmenku cudziu a zmenku vlastnú. Zmenky ale môžu plniť rôzne funkcie, napr. funkciu úverovú, zabezpečovaciu, platobnú; nikdy však zmenka nemôže mať niektorú z týchto funkcii bez toho, aby zároveň nemala aj funkciu platobnú. Bez platobnej funkcie zmenky by všetky ostatné funkcie zmenky boli nerealizovateľné.
V podstatných náležitostiach (v náležitostiach nevyhnutných pre platnosť zmenky) sa úverová zmenka nebude líšiť od zmenky klasickej (čisto platobnej). Z klasickej (platobnej) zmenky vzniká úverová zmenka len doplnením ustanovenia zmenky o zúrokovaní zmenkovej sumy (§ 5 cit. zákona), tým však úverová zmenka nestráca svoju platobnú funkciu. Osoba oprávnená z takejto zmenky nemusí nevyhnutne čakať, kým nastanú podmienky na vyplatenie zmenkovej sumy spolu s úrokom (úverová funkcia zmenky), ale môže kedykoľvek (za predpokladu, že indosovanie zmenky nie je vylúčené) rubopisom zmenku previesť na inú osobu, a to aj pred jej splatnosťou, a tým napríklad zaplatiť svoj dlh (platobná funkcia zmenky).
Zabezpečovacia zmenka sa od zmenky platobnej prakticky líšiť nebude, nakoľko to či je možné zmenku považovať za zmenku platobnú alebo zabezpečovaciu, určuje zamýšľaný účel vystaviteľa a nie jej náležitosti. Zmenka svoj účel môže aj zmeniť. Pôvodne zabezpečovacia zmenka, ktorá bola indosovaná na inú osobu, už pre jej nového majiteľa zabezpečovaciu funkciu spravidla plniť nebude.
Rozlišovanie zmeniek ako úverových, platobných či zabezpečovacích nevyplýva zo zákona, ale výlučne z praxe – žiadna zmenka takéto označenie v celom vlastnom texte zmenky ani len nenesie. Každá z uvedených zmeniek môže byť vždy len zmenkou vlastnou alebo cudzou, nakoľko toto sú jediné dva zákonom predpokladané druhy zmeniek.
Ak by sme prijali právne závery autora príspevku v tom smere, že falšovanie zmenky, ktorá plní funkciu bezhotovostného platobného prostriedku, je potrebné subsumovať pod skutkovú podstatu podľa § 219 Tr. zákona, bolo by potom nevyhnutné pod túto skutkovú podstatu podradiť falšovanie úplne každej zmenky, nakoľko každá zmenka má (aj)platobnú funkciu.Právna kvalifikácia podľa § 270 Tr. zákona by teda neprichádzala do úvahy v žiadnomprípade falšovania zmeniek.
Podľa môjho názoru je však záver presne opačný a každé falšovanie zmenky je nevyhnutné podradiť pod ochranu ustanovenia § 270 Tr. zákona, a to z nasledujúcich dôvodov:
Autor príspevku správne poukázal na to, že jednočinný súbeh citovaných trestných činov je vylúčený, a preto je potrebné nájsť kritérium, od ktorého sa bude odvíjať správna právna kvalifikácia. Ak by sme prijali ako správny ten názor, že rozlišujúcim kritériom je funkcia zmenky, potom by zákonodarca významne privilegoval falšovanie zmenky, ktorá bola vystavená ako bezhotovostný platobný prostriedok. Pri trestnom čine podľa § 219 Tr. zákona je najvyššia zákonná hranica trestnej sadzby 5 až 12 rokov, avšak pri trestom čine podľa § 270 Tr. zákona je to trestná sadzba vo výmere 12 až 25 rokov. Ustanovenie podľa § 219 Tr. zákona by sme potom museli považovať za privilegovanú skutkovú podstatu k ustanoveniu § 270 Tr. zákona.Takéto privilegovanie by bolo len formálneho charakteru, nakoľko v konaní páchateľa, ktorý namiesto zmenky úverovej alebo zabezpečovacej falšuje „len“ zmenku platobnú, nemožno identifikovať okolnosti, pre ktoré by bolo potrebné posúdiť jeho konanie menej prísne. Vo všeobecnosti možno konštatovať, že z pohľadu závažnosti konania,je bez podstatného právneho významu akú zmenku páchateľfalšuje.
Kritérium, ktoré odlišuje falšovanie bezhotovostných platobných prostriedkov je či falšovaný platobný prostriedok je zároveň aj cenným papierom. Ustanovenie § 219 Tr. zákona bude postihovať tie konania, ktorým páchateľ falšuje bezhotovostný platobný prostriedok, ktorý zároveň nie je cenným papierom (napr. stravovacia poukážka, rekreačný poukaz, tankovacia karta a pod.), avšak pokiaľ páchateľ falšuje bezhotovostný platobný prostriedok, ktorý je zároveň aj cenným papierom, bude možné takéto konanie postihnúť výlučne podľa ustanovenie § 270 Tr. zákona.
Tento prístup jednak zohľadňuje zvýšenú závažnosť konania páchateľa, ktorý falšuje cenný papier a tiež môže byť odpoveďou na otázku, prečo falšovanie cenných papierov nie je zaradené medzi majetkové trestné činy, ale medzi trestné činy proti hospodárskej disciplíne, nakoľko je tu aj možný presah do roviny práva verejného – cenným papierom môžu byť napríklad štátne dlhopisy, štátne pokladničné poukážky a pod.
Poznámka k článku (autor poznámky JUDr. Peter Šamko):
Autor vyššie uvedeného príspevku vychádza z predpokladu, že rôzne funkcie zmeniek (napríklad platobná zmenka, finančná zmenka a podobne) nevyplývajú z právneho predpisu, ale výlučne len z praxe.
Už tento základný predpoklad autora je nesprávny (alebo lepšie povedané nepravdivý) a rovnako tak autor nesprávne stotožnil platobnú funkciu zmenky a platobný prostriedok (t. j.platobná funkcia zmenky je tu vždy, čo však neznamená, že zmenka je alebo musí byť zároveň vždy považovaná aj za platobný prostriedok).
Pokiaľ ide o pomerne kategorické tvrdenie autora príspevku, že právne predpisy nepoznajú rozlišovanie zmeniek podľa ich funkcií, tak (stručne som to spomínal vo svojom príspevku) je potrebné poukázať najmä na účtovné a daňové právne predpisy.
Napriek tomu, že zákon o cenných papieroch považuje zmenky vždy za cenné papiere, z pohľadu postupov účtovania o zmenkách sa účtuje o zmenke buď ako o cennom papieri alebo ako o platobnom prostriedku.
Pod č. 740/2002 Z.z. bolo v Zbierke zákonov publikované (ide teda o všeobecne záväzný právny predpis) opatrenie Ministerstva financií SR, ktorým sa ustanovujú podrobnosti o postupoch účtovania a rámcovej osnove pre podnikateľov účtujúcich v sústave podvojného účtovníctva (ďalej len pravidlá pri účtovaní).
Podľa § 15 ods. 1 pravidiel pri účtovaní o zmenke ako o cennom papieri sa účtuje v účtovných skupinách 06 a 25 (t. j. ako dlhodobý finančný majetok alebo krátkodobý finančný majetok).
Podľa § 15 ods. 2 pravidiel pri účtovaní o zmenke ako o platobnom prostriedku sa v účtovníctve veriteľa účtuje na účte 312 – Zmenky na inkaso.
Predmetný všeobecne záväzný právny predpis teda zjavne rozlišuje zmenky podľa ich funkcií a to na zmenky ako cenné papiere a na zmenky ako platobné prostriedky (ktoré sú pritom taktiež cenné papiere).Uvedené rozlišovanie má následne význam aj z hľadiska zákona o dani z príjmov, keď zmenky, ktoré sa v účtovníctve veriteľa účtujú ako cenný papier sa posudzujú ako cenný papier aj na účely zákona a dani z príjmov, kým zmenky prijaté daňovníkom ako platobné prostriedky sa na účely zákona o dani z príjmov považujú za pohľadávky.
Platobná funkcia zmenky teda nemá ten význam (ktorý mu pripisuje autor príspevku), že by bránila tomu, aby právny predpis pracoval aj z rôznymi funkciami zmenky a prihliadal na ich účel (práve naopak).
K uvedenému je nutné uviesť, že v zmysle odbornej literatúry je zmenka, ktorá je považovaná za platobný prostriedok (tzv. platobná, či obchodná zmenka) cenný papier, ktorý slúži na zhmotnenie dlhu, ktorý vznikol v dodávateľko-odberateľských vzťahoch, na základe dodávky tovaru, respektíve služieb. Tzv. finančná, či investičná zmenka (ktorá sa v zmysle citovaných právnych prepisov nepovažuje za platobný prostriedok) je cenný papier, ktorý sa vyhotovuje scieľom zabezpečiť peňažné záväzky neobchodného typu a to poskytnutím pôžičky, ide o potvrdenie dlhu, za ktorým nie je žiadny hmotný pohyb tovaru alebo služieb (takéto zmenky vydáva spravidla banka, pričom účelom jej obstarania je investovanie voľných finančných prostriedkov za účelom dosiahnutia výnosu). Na rozdiel od platobnej (obchodnej) zmenky, pri finančnej (investičnej) zmenke nejde o žiadny obchod ohľadne tovarov a služieb ale ide fakticky o pôžičku (úver) s očakávaným výnosom v určitej dobe.
Podstatou môjho článku preto bolo poukázať aj na to, že takéto rozlišovanie, ktoré poznajú účtovné, či daňové právne predpisy môže byť relevantné aj z pohľadu Trestného zákona a dotknutých trestných činov. Ak by sme pripustili, že každá zmenka so svojou platobnou funkciou je fakticky platobný prostriedok (tak ako to uvádza autor vyššie uvedeného príspevku, t. j. ak by sme dospeli k záveru, že platobná funkcia zmenky je to isté ako platobný prostriedok) potom by sme, podľa môjho názoru, museli dospieť k záveru, že všetky falšovania zmeniek budú podraditeľné pod trestný čin podľa § 219 Tr. zák. (podľa môjho názoru však nič nebráni ani tomu, aby bolo na rôzne funkcie zmeniek nazerané zhodne alebo obdobne ako je to pri účtovných, či daňových právnych predpisoch).
Autor príspevku sa stotožnil s mojim názorom, že jednočinný súbeh trestných činov podľa § 219 Tr. zák. a podľa § 270 Tr. zák. je vylúčený z dôvodu špeciality, avšak s opačným záverom a to, že prednosť by mal mať trestný čin podľa § 270 Tr. zák.
Autor príspevku však v tomto smere neuviedol žiadne relevantné argumenty, nakoľko sa obmedzil fakticky len na porovnanie trestných sadzieb (závažnosti trestných činov z hľadiska trestných sadzieb) s tým, že prednosť by mal mať trestný čin s prísnejšími trestnými sadzbami. K uvedenému je nutné uviesť, že v aplikačnej praxi pri posudzovaní konkurencie trestných činov pomerne často aj súdy (a to nezriedka aj vyšších stupňov) vyrieša vylúčenie jednočinného súbehu trestných činov tak, že dajú prednosť tomu trestnému činu, ktorý obsahuje prísnejšiu sankciu. Ide však o postup, ktorý nie je možné akceptovať a celkom určite je nesprávny. Vylúčenie jednočinného súbehu zbiehajúcich sa trestných činov z dôvodu špeciality je nutné vždy posudzovať podľa ich vzájomného vzťahu s tým, že je nutné porovnávať primárne objekt trestných činov, následne objektívnu stránku trestných činov a prípadne aj iné znaky skutkovej podstaty zbiehajúcich sa trestných činov. Podstatným teda je vždy porovnávanie znakov skutkových podstát trestných činov a nie porovnávanie trestných sadzieb. Trestné sadzby nehrajú žiadnu úlohu (a to ani podpornú) pri určovaní, ktorý z trestných činov je voči druhému trestnému činu v pomere špeciality, nakoľko v pomere špeciality môže byť iba objekt trestného činu alebo niektorý znak objektívnej stránky trestného činu alebo iné znaky skutkovej podstaty trestného činu (v pomere špeciality nemôžu byť trestné sadzby). Platí pritom, že pri vylúčení jednočinného súbehu trestných činov ustanovenie špeciálne (osobitné) vylučuje ustanovenie všeobecné a to aj v prípade, ak je miernejšie, t. j. ak má nižšie trestné sadzby ako ustanovenie všeobecné (klasickým príkladom uvádzaným prakticky v každej odbornej literatúre je trestný čin vraždy novonarodeného dieťaťa matkou podľa § 146 Tr. zák., ktorý je v pomere špeciality k trestnému činu vraždy podľa § 145 Tr. zák. a to napriek tomu, že ide o ustanovenie miernejšie).
Som preto naďalej názoru, že trestný čin podľa § 219 Tr. zák. má prednosť pred trestným činom podľa § 270 Tr. zák., ak ide o falšovanie platobného prostriedku, pričom skutočnosť, že zákonodarca chráni prísnejšími trestnými sadzbami hotovostný platobný styk nie je relevantná. Môže byť akurát tak apelom na zákonodarcu, aby pri príprave ďalšej zmeny Trestného zákona vzal do úvahy skutočnosť, že bezhotovostný platobný styk je prakticky už rozšírenejší ako hotovostný platobný styk, čomu by mala zodpovedať aj jeho náležitá právna ochrana.
Autor: JUDr. Ing., Timotej Baďo
Zdroj
http://www.pravnelisty.sk/clanky/a768-reakcia-na-clanok-ako-spravne-kvalifikovat-falsovanie-zmenky